法学专业要求学生比较系统地掌握法理学的基本概念、基本原理和基本方法,能运用法理学知识进行案例分析,具备分析问题和解决问题的基本能力。通过多做模拟题,可以帮助考生了解考试的出题方向。
考点五:法律原则
1.【名词解释】法律原则:可以作作为法律规则的基础或本源的综合性,稳定性的原理或原则。
2.【填空】法律原则的功能:较宽的覆盖面、宏观的指导性、稳定性强。
3.【简答/填空】法律原则的分类
4.【论述】法律规则和法律原则的区别
5. 新增补充【简答/论述/案例】法律原则的适用规则/适用特点
(1)穷尽法律规则没有合适的情况下,才能适用法律原则。只有无法律规则可适用时,法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发挥作用。
(2)除非旨在实现个案正义,否则不得舍弃法律规则而适用法律原则。
一般情况下,法官应该依据法律规则来裁判案件,但如果适用法律规则可能导致个案的极端不公正结果,则需要舍弃法律规则而适用法律原则。这时就需要运用立法手段、援引法律原则等方式对法律规则的正确性进行实质性审查。
实质性审查首先应当借助于立法手段,即遵循法律效力等级原则以及法律效为冲突的解决机制;其次可以通过法官的“法律续造”技术和方法选择法律原则作为适用标准。
(3)法律原则的司法适用必须遵守以下规则:
。①只能适用法律原则,禁止适用道德、政治原则等非法律原则。
适用非法律原则,将破坏法律本身的体系化,导致法律对社会的调整缺乏权威性和有效性,以致最终无法保障权利。
②法律规则优先适用。在选用法律时,优先选择法律规则,适用法律原则是例外,即“禁止向一般条款逃逸”,亦即“穷尽法律规则,方得适用法律原则”。即在特殊情况下,才允许排斥法律规则而适用法律原则。
③充分说明理由。在没有可适用的规则而适用法律原则时,特别是在排斥规则而适用法律原则时,法律适用者有充分说明理由的义务。
(4)与法律规则相比,法律原则适用的特点有:
①法律原则的适用存在于法律运作的全过程。法律规则的适用只发生在将规则个别化的场合-司法与执法领域。
②法律原则的适用有个分量问题,即法律原则可以“部分”适用。当两个法律原则发生碰撞时,可以将两个法律原则不同程度地适用。
③法律原则的适用可以排斥规则的适用,这发生在法律规则适用于个案可能会产生与法的精神不一致的结果,即发生个案不公正时。
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